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挪用2500余萬公款打賞游戲主播贓款該不該追繳？

來源：《財經(jīng)》 2022-04-07 21:35:00

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打賞主播釀成的惡性事件又有新案例。北京一家服裝公司（下稱“K公司”）的原出納胡續(xù)陽挪用2500余萬元公款用于打賞游戲主播，盡管胡續(xù)陽因職務(wù)侵占罪獲刑13年，但刑事判決中未涉及向主播及直播平臺追繳涉案贓款問題。

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為此，K公司選擇通過民事訴訟，將主播所在的平臺方斗魚訴至北京市通州區(qū)人民法院（下稱“通州法院”），認(rèn)為斗魚存在侵權(quán)行為，請求判令斗魚返還胡續(xù)陽在該平臺打賞的該公司公款。據(jù)財經(jīng)E法了解，該案原定于3月28日開庭審理，但斗魚提出管轄權(quán)異議，案件審理延期。

對于上述民事訴訟，斗魚方面在3月22日回應(yīng)財經(jīng)E法稱，斗魚對胡續(xù)陽充值消費的財產(chǎn)來源并不知情，也未實施任何侵犯K公司權(quán)益的行為，后續(xù)會按照法院訴訟程序積極應(yīng)訴。

近年來，在直播平臺打賞主播導(dǎo)致的糾紛和訴訟層出不窮。近日，財經(jīng)E法在中國裁判文書網(wǎng)以“直播打賞”為關(guān)鍵詞，共檢索到1500余份司法文書，集中于2019年至2021年。這些案件中，既有向主播及平臺追繳贓款的刑事判決，亦有未提及追繳相關(guān)贓款的刑事判決。

事實上，監(jiān)管部門對于直播打賞已有專門的規(guī)范性文件，要求設(shè)置打賞上限及打賞冷靜期等，但部分平臺并未完全落實監(jiān)管要求，直播打賞亂象時有發(fā)生。

3月17日，國家網(wǎng)信辦宣布，將在2022年開展“清朗”系列專項行動，聚焦影響面廣、危害性大的問題開展整治，具體包十個方面重點任務(wù)，第一項即為開展“清朗·打擊網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻領(lǐng)域亂象”專項行動，將從嚴(yán)整治激情打賞、高額打賞、誘導(dǎo)打賞、未成年人打賞等行為。

3月30日，國家網(wǎng)信辦等三部門印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播營利行為促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展的意見》，要求不得通過造謠、虛假營銷宣傳、自我打賞等方式吸引流量、炒作熱度，誘導(dǎo)消費者打賞和購買商品。

出納挪用公款打賞致公司破產(chǎn)

3月17日，位于北京市通州區(qū)金橋科技產(chǎn)業(yè)基地內(nèi)的K公司空無一人，這家外貿(mào)服裝企業(yè)如今已處于倒閉邊緣。在K公司負(fù)責(zé)人黃麗（化名）及多數(shù)員工看來，走到這一境地，源于該公司前出納胡續(xù)陽挪用2500余萬元公款，全部用于打賞游戲主播和游戲充值。

胡續(xù)陽今年27歲，與黃麗是同鄉(xiāng)。在熟人引薦下，黃麗把胡續(xù)陽招聘到K公司擔(dān)任出納。黃麗一直覺得胡續(xù)陽是一個老實本分的年輕人，但并不知道他沉迷網(wǎng)絡(luò)游戲?！八诠靖浇夥孔?，只是在上班時能見到他”。黃麗后來才知道，胡續(xù)陽觀看游戲直播占據(jù)了他的大量時間。看到游戲主播動輒可以拿到幾萬元，甚至上百萬元的打賞，胡續(xù)陽心動了，他夢想自己也能成為年入千萬的頭部主播。

司法材料顯示，從2018年4月開始，胡續(xù)陽就利用職務(wù)便利，從公司賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)錢到自己的賬戶，用于打賞主播。2019年6月，當(dāng)辦案人員問及為何挪用公款打賞游戲主播時，胡續(xù)陽的回答異常簡單：“僅僅是為了滿足個人的虛榮心，在網(wǎng)絡(luò)上把自己打造成一個土豪，陷入虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界不能自拔?！?/p>

胡續(xù)陽主要在斗魚、虎牙、B站打賞主播，其中在斗魚投入的資金最多。2019年4月，仍是K公司出納的胡續(xù)陽，與上海炫石文化傳媒有限公司（下稱“炫石傳媒”）簽約，成為炫石傳媒旗下的一名電競主播。炫石傳媒是國內(nèi)知名直播經(jīng)紀(jì)公司，斗魚、B站均是炫石傳媒的母公司上海無鋒網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的股東。

據(jù)財經(jīng)E法了解，主播一般都有經(jīng)紀(jì)公司，對于獲得的打賞收入，平臺抽成50%，主播獲得40%，經(jīng)紀(jì)公司抽走10%。直到2019年6月案發(fā)，胡續(xù)陽也沒有成為頭部主播，但此時他已經(jīng)挪用了K公司公款超過2500萬元。

判決書認(rèn)定，2018年4月至2019年6月間，胡續(xù)陽利用管理K公司對公賬務(wù)、負(fù)責(zé)資金收支的職務(wù)便利，將公司資金共計2585.5萬元匯入自己名下的個人賬戶，這些錢最終都用于網(wǎng)絡(luò)游戲和直播打賞。

司法材料顯示，胡續(xù)陽案發(fā)后，警方查清了涉案贓款的流向，凍結(jié)了收受贓款的武漢甌越網(wǎng)視有限公司（斗魚運營方）銀行賬戶內(nèi)的1000余萬元、廣州虎牙信息科技有限公司（虎牙運營方）銀行賬戶內(nèi)的260余萬元、上海寬娛數(shù)碼科技有限公司（B站運營方）銀行賬戶內(nèi)的40余萬元。案件辦理過程中，上述被凍結(jié)款項先后被移交至檢察院和法院。

黃麗表示，胡續(xù)陽案發(fā)后，她一直處于恍惚狀態(tài)，失眠成了常態(tài)。據(jù)黃麗稱，她打拼20余年，K公司的產(chǎn)品銷售一直很穩(wěn)定，被胡續(xù)陽挪用的2500多萬公款是公司的流動資金。這筆錢一年多就被揮霍一空，急需流動資金支撐的公司突然陷入困境，尤其趕上新冠疫情，外貿(mào)出口大減。為了讓公司支撐下去，萬般無奈之下，黃麗出售了兩套個人房產(chǎn)。她寄希望于胡續(xù)陽的案子結(jié)束后，法院可以判決將追繳的贓款返還公司。

在經(jīng)歷2年多刑事訴訟后，2021年12月末法院做出判決。黃麗表示，雖然判決對胡續(xù)陽追究了刑責(zé)，“但判決責(zé)令胡續(xù)陽向公司退賠，但他肯定沒有這個能力賠，他父母長年在外打工，也不可能有能力退賠”。

被挪用的公款應(yīng)否追繳？

胡續(xù)陽案相關(guān)判決書顯示，案件之所以經(jīng)歷撤銷判決發(fā)回重審，持續(xù)兩年才審理完畢，主要爭議點正是應(yīng)否通過刑事判決追繳被胡續(xù)陽挪用的公款？

按照訴訟程序，無論K公司，還是斗魚、虎牙、B站三家直播平臺，均屬于案外人，但它們亦參與到訴訟中，就是否該通過刑事判決追繳贓款陳述各自意見。K公司代理律師提出，三家直播平臺對胡續(xù)陽的打賞行為具有重大過失，胡續(xù)陽的打賞行為是贈與行為，直播平臺方面不是善意取得，胡續(xù)陽挪用公款在直播平臺充值打賞，相關(guān)錢款應(yīng)當(dāng)予以追繳并發(fā)還K公司。

斗魚、B站均提出，與胡續(xù)陽之間是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系，不是贈與合同關(guān)系。對充值錢款不具有惡意或過錯，被凍結(jié)的錢款不屬于應(yīng)予追繳的財產(chǎn)范圍，請求法院將被凍結(jié)資金解除凍結(jié)。

通州法院在兩次判決中認(rèn)為，凍結(jié)在案的三家直播平臺的錢款涉及眾多法律主體和多重法律關(guān)系，根據(jù)案件實際情況，不宜直接在刑事審判中通過刑事追繳程序處理，可另行依法解決。

2021年12月16日，北京市第三中級人民法院在重審二審時認(rèn)為，本案確定的事實是胡續(xù)陽將本單位財物“用于網(wǎng)絡(luò)直播打賞、網(wǎng)絡(luò)游戲消費”，本案追究的是胡續(xù)陽所犯職務(wù)侵占罪的刑事責(zé)任。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，網(wǎng)絡(luò)直播平臺應(yīng)該依法依規(guī)引導(dǎo)用戶合理消費、理性打賞。該院表示，網(wǎng)絡(luò)直播平臺是否存在惡意誘導(dǎo)等行為，以及由此產(chǎn)生的糾紛可另行依法解決。

虎牙對財經(jīng)E法回應(yīng)稱，關(guān)于胡續(xù)陽案件的贓款追繳問題，尊重法院判決。

挪用公款打賞主播的案件已屢見不鮮，胡續(xù)陽案是又一起極端個案。近日，財經(jīng)E法在中國裁判文書網(wǎng)以“直播打賞”為關(guān)鍵詞，共檢索到1500余份司法文書，其中2019年265份，2020年554份，2021年524份。在這1500多份司法文書中，刑事判決書達(dá)583份，在這些刑事判決書所對應(yīng)的刑事案件中，罪名最多的是詐騙罪，超過150件、貪污罪25件、職務(wù)侵占罪10件，挪用公款或資金罪超過120件。

上述刑事判決對于打賞主播的贓款是否追繳的裁判結(jié)果不同。既有判決對贓款進(jìn)行追繳的案例；也有認(rèn)定為贓款，但判令由被告人退賠的案例。

濟(jì)南一家房地產(chǎn)公司員工李磊挪用4800多萬公款打賞主播的案件轟動一時，該案涉及YY、虎牙、斗魚、小米直播、抖音等多個平臺。2021年3月31日，這起案件一審宣判，認(rèn)定李磊向直播平臺的充值應(yīng)當(dāng)予以追繳。

2018年，江蘇一名會計王某挪用930萬元公款，其中700多萬元用于打賞知名主播馮某，法院認(rèn)定王某構(gòu)成職務(wù)侵占罪，向受害單位退賠相關(guān)損失。但對于是否追繳涉案贓款，判決沒有提及。

中國政法大學(xué)傳播法中心副主任朱巍對財經(jīng)E法表示，不管是打賞表演唱歌等才藝的主播，還是游戲主播，都不應(yīng)視為買賣交易，應(yīng)屬于贈與。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。

曾代理過此類案件的北京市京師律師事務(wù)所律師許浩則認(rèn)為，《刑法》第64條確立了刑事追繳的原則，利用犯罪所得打賞，應(yīng)當(dāng)追繳。此外，打賞主播屬于贈與行為，并非主播善意取得。因此，贈與的主體是被告實施犯罪行為獲得贓款，不是被告的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以追繳，不僅主播要退款，平臺也應(yīng)當(dāng)退款。

平臺是否誘導(dǎo)打賞？

按照斗魚的運營模式，需要先充值再進(jìn)行打賞。從2018年4月開始，一直到2019年6月案發(fā)，胡續(xù)陽累計充值369次，平均單筆17921元。累計打賞82549次，涉及213個直播間。

相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2018年4月1日零時開始到23時53分，胡續(xù)陽的斗魚賬號共打賞11276次，平均7.6秒一次，金額從1元到1000元不等。對此，黃麗表示，如果是胡續(xù)陽自己手動操作，這樣的打賞頻率基本意味著他24小時一動不動，一直在打賞，并不符合常理。

胡續(xù)陽的打賞數(shù)據(jù)還顯示，他在2018年5月1日打賞達(dá)到11298次，亦為平均7.6秒一次。2018年11月16日18時59分到19時00分57秒，胡續(xù)陽在一分鐘內(nèi)匯出7筆款項；2019年1月7日23時43分31秒到23時46分27秒，2分半鐘內(nèi)匯出9萬元。

按照斗魚的打賞規(guī)則，賬號滿120級后就已經(jīng)“滿級”，不能再進(jìn)行打賞。賬號注冊實行實名制，每個身份證號只能注冊一個賬號。胡續(xù)陽用自己身份證號注冊的一個賬號已經(jīng)達(dá)到120級，他無法繼續(xù)打賞。隨即，他又有了一個新的賬號，被他稱為“小號”，胡續(xù)陽使用這個小號接著打賞。這個小號注冊使用的身份證為“鄧某”。斗魚在訴訟中提出，既然這個“小號”的實名認(rèn)證為“鄧某”，沒有證據(jù)證明這個號實際使用人是胡續(xù)陽，在這種情況下，該賬號下的充值消費款項與本案無關(guān)。

但實際情況是，“鄧某”的賬號所綁定的銀行卡信息為胡續(xù)陽。對此，黃麗提出，既然賬號必須實名認(rèn)證，斗魚作為平臺方，應(yīng)該明確知道實際使用人是誰。

在刑事案件庭審中，胡續(xù)陽供述稱，他使用的“小號”是由一名斗魚工作人員提供的。據(jù)他稱，這名斗魚的工作人員通過斗魚站內(nèi)信及微信和他聯(lián)系，并表明可以用自己的“辦法”為其提供“小號”。胡續(xù)陽使用的兩個斗魚賬號，均綁定了他的手機號。

胡續(xù)陽所供述的情況是否屬實？他的上述打賞情況是否異常？在胡續(xù)陽打賞過程中，斗魚是否存在誘導(dǎo)打賞情況？財經(jīng)E法曾就這幾個問題聯(lián)絡(luò)斗魚方面，但對方至發(fā)稿時未予回應(yīng)。

監(jiān)管措施為何難落地？

為規(guī)范直播打賞中的種種問題，相關(guān)的監(jiān)管政策早已有之。

2020年11月23日，國家廣播電視總局發(fā)布《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)秀場直播和電商直播管理的通知》。其中第六條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)秀場直播平臺要對網(wǎng)絡(luò)主播和打賞用戶實行實名制管理。平臺應(yīng)對用戶每次、每日、每月最高打賞金額進(jìn)行限制。在用戶每日或每月累計打賞達(dá)到限額一半時，平臺應(yīng)有消費提醒，經(jīng)短信驗證等方式確認(rèn)后，才能進(jìn)行下一步消費。達(dá)到打賞每日或每月限額，平臺應(yīng)暫停相關(guān)用戶的“打賞”功能。同時，平臺應(yīng)對打賞設(shè)置延時到賬期，如主播出現(xiàn)違法行為，平臺應(yīng)將打賞返還用戶。平臺不得采取鼓勵用戶非理性打賞的運營策略。

2021年2月，中央網(wǎng)信辦等七部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播規(guī)范管理工作的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》），要求直播平臺依法依規(guī)引導(dǎo)和規(guī)范用戶合理消費、理性打賞；依法依規(guī)留存直播圖像、互動留言、充值打賞等記錄；建立直播打賞服務(wù)管理規(guī)則，應(yīng)當(dāng)對單個虛擬消費品、單次打賞額度合理設(shè)置上限，對單日打賞額度累計觸發(fā)相應(yīng)閾值的用戶進(jìn)行消費提醒，必要時設(shè)置打賞冷靜期和延時到賬期。

中國社科院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春曾參與《指導(dǎo)意見》制定，她告訴財經(jīng)E法，從平臺落實情況來看，無論是設(shè)置打賞限額還是打賞冷靜期，效果并不理想。

3月15日以來，財經(jīng)E法體驗了虎牙、斗魚等直播平臺，以及B站、抖音、快手等頭部短視頻平臺的直播功能后發(fā)現(xiàn)，無一設(shè)置了打賞限額，也沒有設(shè)置打賞冷靜期及延遲到賬期。

多名行業(yè)人士告訴財經(jīng)E法，打賞限額等要求沒有得到有效執(zhí)行，主要原因是，一旦設(shè)置限額，將嚴(yán)重影響平臺的直播業(yè)務(wù)收益。曾有直播平臺做過評估，如果設(shè)置打賞限額，直播收入將下滑50%左右。

針對如何避免非理性打賞等問題，財經(jīng)E法先后聯(lián)系了斗魚、虎牙、B站?；⒀老嚓P(guān)人士表示，該平臺仍然未設(shè)置打賞限額，原因在于平臺方?jīng)]有能力甄別每一筆打賞的具體來源，如果用戶愿意打賞，哪怕是出手闊綽的“天價”打賞，也不宜阻攔這一消費需求。一旦設(shè)置了打賞限額，會影響用戶體驗，進(jìn)而影響平臺收入。

斗魚回應(yīng)稱，斗魚按照相關(guān)政策要求，積極啟動調(diào)研、開發(fā)、功能測試等工作，不斷調(diào)整完善服務(wù)內(nèi)容及細(xì)則。現(xiàn)階段，斗魚已在部分互動禮物消費開發(fā)中設(shè)有“打賞二次確認(rèn)”彈窗提示，在用戶送禮前進(jìn)行二次詢問，詢問用戶是否確認(rèn)對主播送出打賞禮物，確保打賞理性。

截至發(fā)稿時，B站方面未回應(yīng)財經(jīng)E法的問詢。

文/張劍

編輯/魯偉

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